(这条文章已经被阅读了 290 次) 时间：2000-07-05 15:34:22 来源：云中剑 (云中剑) 原创-IT
云中剑：E龙该负什么责？
2000-07-05· 云中剑·YESKY
眼下互联网上是争端不断，恒升诉王洪案还没有最终了结，上海卓尚影院和E龙又起纠纷。和恒升案不同的是，在卓尚影院诉E龙的纠纷中，涉及到我国新合同法的适用问题，因而我觉得本案的发生不仅仅是某方的炒作问题，其中蕴涵的法律意义很有必要加以挖掘，这不仅有助于维护互联网正常运行的秩序，也有助于新合同法的推行和实施。
在卓尚影院和E龙的纠纷中，卓尚影院的起诉的理由是E龙抄袭他的活动创意，侵犯卓尚影院的著作权，并且构成不正当竞争。从著作权法和反不正当竞争法来看，由于互联网的原因，使得卓尚影院的理由显得不是那么理直气壮。而且E龙有它自己的理由是，当时双方并未就本次的合作签署任何具备法律效应的文件，因此e龙独立举办类似活动应当不会构成违约或违法行为，因此卓尚影院的行为反倒被认为有炒作之嫌。
但从新合同法的规定来看，E龙在本次事件中是有责任的，它的的责任是违背了合同责任中的缔约过失责任。在去年10月1日起开始实施的新合同法中，对合同责任作了较为严格的要求。新合同法把合同责任分为了两类，一类是违约责任，一类就是缔约过失责任。所谓缔约过失责任，是指在订立合同中一方假借订立合同，实施损害对方利益为目的的行为或实施其他违背诚实信用原则的行为，造成对方损失时应负的赔偿责任。在以前的相关法律中，只规定了合同违约责任，没有规定合同的缔结过失责任。缔约过失责任和违约责任是不同的，其区别在于：1缔约过失责任以先合同义务为成立前提，违约责任以合同债务为前提。2、缔约过失以过错为要件，实行过错原则，即主观上是故意。而违约责任是严格责任，即只要违反合同义务，给对方造成损失，就要负违约责任。3、缔约过失责任的赔偿范围是信赖利益的损失，违约责任赔偿的是履行利益的损失。
说E龙在本次事件中违背了缔约过失责任，理由如下：
首先，E龙违反了先合同义务。所谓先合同义务，是缔约人双方互相接触磋商逐渐产生的注意义务，而非合同有效成立后而产生的给付义务，包括互相协助、互相照顾、互相通知、诚实信用等义务。在E龙和卓尚影院合作之初，双方进行了协商。在协商过程中，卓尚影院的副总黄俭提出了奥斯卡竟猜活动的基本设想，设想包括活动的内容、计划、时间安排等信息。尽管双方并未签定任何正式的书面协议，但在磋商过程中先合同义务已经产生。那就是E龙应当为卓尚影院的活动创意进行保密，更不得借磋商的机会获得信息后自己照猫画虎，用卓尚影院的创意为自己谋利。尽管E龙本身的确有实力举办类似的活动，但由于与卓尚影院的合作在先，并且了解了对方全部的创意，这时更应当避嫌，否则即使不是恶意模仿，也是黄泥巴糊在屁股上，不是屎也是屎了。
其次，卓尚影院有损失。按新合同法规定，适用缔约过失责任的第二个条件对方当事人受有信赖利益损失，该损失包括直接损失和简捷损失两部分。直接损失包括：缔约费用、准备履行所支付的费用、受害人支出上述费所支付的利息。间接损失为丧失与第三人订立合同所产生的损失。在本案中，卓尚影院因与E龙缔约而支出的费用损失并不多，但为与E龙缔约而透露的活动创意被模仿而导致的间接损失是存在的。在注意力经济的今天，互联网网站基本上都是负债经营，互联网网站的价值在很大程度上取决于网站能吸引到多少注意力。由于E龙采取和活动名称、方式、内容上基本和卓尚影院的相同，只在奖项设置上加大了力度。在活动名称、内容、方式基本相同的情况下，奖项的力度肯定是影响参赛者参加的主要因素。因此，卓尚影院的活动预期因E龙的行为肯定受到了影响，这是卓尚影院的损失。但由于互联网的发展速度太快，新合同法对注意力这种损失的价值没有具体的规定，因此卓尚影院要求E龙赔偿人民币19.8万元的要求是否科学，能否得到法律的支持，现在还难以确定，但卓尚影院的损失是肯定存在的。
第三，卓尚影院的损失是因E龙违反先合同义务引起的。适用过失缔约责任的第三个要件是违反先合同义务和损失之间存在因果关系，在本案中，由于E龙在与卓尚影院协商过程中，在了解了卓尚影院的全部活动创意后，又终止了双方的合作，并且自己推出了一个和卓尚影院创意区别不大的同类活动，这明显违反了新合同法规定的缔约中的先合同责任。而且由于E龙在活动中加大了奖项的力度，分散了卓尚影院应有的注意力，这在客观上使得卓尚影院的活动效果难以达到预期效果，蒙受了损失，二者之间存在因果关系。
第四，E龙在本案中有故意过错。新合同法规定，缔约过失责任以过错为要件，而且必须是故意过错。在本案中，E龙是否有故意过错呢？我认为E龙是有故意过错的。1、E龙之所以和卓尚影院终止合作，其理由是卓尚影院影院不能满足E龙提出的条件，E龙的条件是访问e龙网站参加竟猜活动的网民需在e龙注册后方能参加。要知道，网站举行这样的活动，主要就是希望获得更多的注册人数，E龙的影响比卓尚影院大，如果在E龙注册就可以参加竟猜活动，还有谁会去卓尚影院注册呢？因此，卓尚影院拒绝E龙提出的条件是必然的，任何一个主办活动的网站都不会同意E龙的建议。E龙在这里耍了一个花招：如果卓尚影院同意合作条件，显然对E龙有利，如卓尚影院拒绝，那E龙就找到了停止合作、自己单干的的理由。总之无论怎样E龙都不会亏，而卓尚影院就无论怎样都亏了，天底下那有这样的好事。E龙应当认识到自己的条件是对卓尚影院不公平的，但E龙还是这样做了，这就是法律上的故意了。2、在法庭调查和举证中，卓尚影院出示了一份经公证了的证据，内容为3月17日双方的网页。在e龙网的奥斯卡活动页面上，有一段和卓尚影院主办的影院热线网站一样的文字：”欢迎大家光临影院热线参加奥斯卡2000–网上竞猜活动。从现在起到3月26日午夜24时（北京时间），请评选出你心目中能获得本届奥斯卡金像奖的最佳影片、最佳导演、最佳男女主角及最佳外语片。在这里，体验一下做奥斯卡评委的滋味，如果你的眼光和奥斯卡评委们意见一致，那么，说不定有一份意外的惊喜会降临到你的身边。祝大家好运。尽管E龙称出现这种情况是起内部操作上的一个技术失误，并非故意。但明眼人一看都知道是怎么回事，如果这还不算故意抄袭的话，那天底下就没有什么可以叫故意了。
综上四个方面，E龙违反了缔约过失责任是肯定的，为此，E龙必须承担相应的责任。
本案之所以被认为有炒作之嫌，关键是人们对新合同法的认识上还存在不足，新合同法的很多规定人们都还不是很熟悉。因此，必须加大新合同法的宣传力度，只有让新合同法为大众所知晓，我们才可能建立起一个相对有序的互联网世界，否则，还会有更多的争端发生。