(这条文章已经被阅读了 95 次) 时间：2001-06-30 22:08:09 来源：项立刚 (项立刚) 转载
再谈王志东事件中的焦点法律问题
06-29 10:28 李朝应(致诚律师事务所律师)/(ChinaByte)
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【作者注：本文无任何主观倾向，更无意评判当事各方。仅有感于媒体报道中一些基本法律问题的混淆，特此提出一些看法供大家讨论指正。】
沸沸扬扬的王志东事件，涉及的关键法律问题主要有以下几条：
一、新浪上市公司董事会有无权力Terminate王志东的董事职务
我们知道任何一家公司都有股东会、董事会、执行管理层等机构。一般的法律概念是所有的股东组成股东会并决定董事会的成员即董事，股东会投票权基于出资比例即拥有的股份多少进行；所有的董事一起组成董事会选举产生董事长，董事会的表决机制则是一人一票，董事会决定高层执行管理人员，如CEO、总裁或总经理等。事实上中国公司法就是这样规定的。
因此，大家对新浪上市公司的董事会终止王志东的CEO和总裁职务，大家没有异议，关键是怀疑“终止”其董事一职的正当性。那我们就来看罢免董事的规定和程序，依据中国公司法，董事的更换和免除须由股东会决定，中国公司法第47条和第115条还规定“董事在任期届满前，股东(大)会不得无故解除其职务”。而依据美国公司法的原则（美国是联邦制，各州法律不尽相同，故只是原则上分析），董事的罢免是可以没有明确理由的，即无故（withoutcause）罢免，只要在公司章程中作出了规定；但，此处对董事的罢免也是股东会的权力，且要采取和该董事上任是相同的程序（即罢免的票数和方法要和其上任时的做法一致）进行。
提请大家注意，在美国上市的新浪并非美国公司，而是一家在Cayman岛注册的公司，Cayman的法律规定与美国公司法又有差别，新浪上市时的招股说明书专门有一部分介绍这些不同：“Description of the Share Capital–Differences in Corporate Law”。根据新浪上市时的招股说明书的批露，关于董事部分的规定是这样的：公司每位董事的产生系由股东在开年会时选举确定，任期一年，至下次股东年会任期终止；每年要更换三分之一的董事，一般更换任期最长的董事，但可连选连任；董事可以被董事会的特别决议免除（Directors may be removedfrom office by special resolution of the directors）。至于执行管理层则由董事会决定是否聘用（The Executive Officers serve at the discretion of the Board of Directors
）。
由上不难看出，姜丰年多次强调“董事会这个决议过程完全合法”的理由和依据。一个小问题是，当时王志东还是董事，所以达成“一致”的决定只能在王志东缺席的情况下作出，否则不可能。
二、关于王志东离开三个职位的真实原因
王志东离开CEO、总裁和董事这三个职位的原因，双方说法各异，是否涉及法律问题呢？
根据当事双方对记者的说法，我们大概可以分析，新浪上市公司的董事会当时是计划终止王志东职务，而非王志东个人主动辞职；但为了上市公司的稳定和照顾王志东的面子问题，遂进行了技术处理，称王志东是因为个人原因辞职。据姜丰年称，这些（含董事会的决议内容和要求他辞职的原因）当时都王志东沟通过，王志东他当时没有表示反对，故被视为王志东默认当时的作法。可是，王志东并不领情，率先公布自己从来没有主动辞职，并强调：“事实是，我事先没有得到他们要采取这一行动的任何通知。而且，当时他们没有对这一行动向我作出任何书面或口头的解释，也没有给我进行对这一行动或相关问题进行讨论与解释的机会。直至今日，我仍未得到任何形式的解释。”
有一点，当事双方的认识是一致的，即双方没有签署任何书面文件。
在这个问题上，新浪反应很快，于加州时间6月25日宣布，“经公司董事会一致决定，王志东已被终止公司总裁、首席执行长及董事会董事职务。一如先前公布的消息，茅道林被任命为公司首席执行长及董事会董事，汪延被任命为公司总裁。”
有了这份声明后，结合上面第一个问题的分析，本人认为单纯就王志东离职的说法涉及的法律问题就不多了。因为这份正式声明意味着，新浪董事会正式“终止”了王志东的职位，是否主动辞职已经无关紧要，而法律也并没有规定，在让其离职前要沟通。而在此之后，双方的律师肯定在接触，寻求解决方案，这次最终肯定会签署书面文件。
三、王志东是否有权要求新浪董事会对终止其职位的决定作出解释
王志东声称：“作为新浪网的主要股东，我也有权要求新浪网董事会成员对他们的重大决定作出解释。”股东是否有权要求董事会对其作出的决定进行解释，这取决于该决定是否在公司章程规定的董事会的权限范围内，如董事会是在股东会的授权范围内即章程中规定的权限内作出决定，应该无须向股东解释；否则即是超越权限，股东会有权过问，要求解释，以判断是否符合股东和公司的利益。但，通常此举也是由股东会以决议的形式正式提出要求。
就笔者所知（未必准确），依据Cayman岛的公司法，个人股东很难直接发难董事会决议，除非严重侵犯该股东的的利益。而在此事件中，新浪董事会肯定是侵犯了作为“董事、CEO和总裁的王志东”的利益，但是否侵犯作为“股东”的王志东的利益，目前还未见到公开的证据。
四、北京新浪和NASDAQ上市的新浪的法律关系
这是一个焦点中的焦点。我们先来看新浪上市的架构。根据招股说明书的陈述，上市的“SINA..com”是一家在开曼群岛注册的控股公司，拥有四个全资子公司：香港注册的利方投资有限责任公司（RSIL）、运行香港网站的香港新浪有限责任公司、美国加州注册的新浪在线（SINA.comOnline，包括北美和台湾两个网站）、以及在英属维尔京群岛注册的新浪有限公司（SINA.com(B.V.I.) Ltd.）。 利方投资有限责任公司成立于1993年3月，由它控股97.3％和四通集团下属的北京四通电子技术有限责任公司合资建立了北京四通利方信息技术有限责任公司（BSRS），主要提供中文平台软件，1993年12月开始运行。在新浪的公司结构中，国内部分在上市公司中的权益主要是通过这家中外合资企业BSRS实现的。招股说明书同时批露，由王志东占70%，汪延占30%注册了一家纯内资的公司北京新浪信息服务有限公司，负责运营www.sina.com.cn，拥有中国的ICP、新闻及BBS许可等执照，成为国内的ICP公司。根据新浪设计的这个方案，BSRS回复为一个技术服务公司，和ICP公司仅发生商业协议关系。
同时，另在国内注册成立一家北京新浪互动广告有限责任公司。BSRS在其中拥有25％的股权，其余75％为王志东个人控股。招股说明书中称，出于中国法规的考虑，王志东将把他在广告公司中的股份转让给汪延。
— 根据新浪的招股说明书，在国内ICP公司、广告公司、BSRS和上市新浪公司之间有五个商业协议。主要内容包括，BSRS向国内ICP提供技术服务，包括维护和升级服务器及软件，国内ICP以双方商定的价格购买服务；BSRS为国内ICP的网站运行以一定的价格转让某些设备以及租用线；广告公司将以双方协定的价格购买ICP公司的广告空间；在广告公司和BSRS之间，后者将为前者提供收费咨询服务；上市的SINA.com公司将是国内广告公司在海外市场的独家广告代理机构。
经过分析发现，在这复杂的架构中，最值钱的ICP公司和在NASDAQ上市的新浪公司没有任何资产或资本的联系，仅存在商业协议的关系。根据招股说明书的描述，上市的新浪公司已经修正了与王志东和汪延的雇佣协议，要求王志东和汪延一旦雇佣协议终止，王志东和汪延要将在ICP公司和广告公司的股份转给上市公司（如中国法律允许）或转给上市公司指定的中国籍雇员。
此时争议的核心问题即变成王志东在与上市的新浪公司解除雇佣合同时有义务转出其在ICP公司的股份；不过，这需要他签署书面文件，才能去工商局办理。而我们知道王志东迄今为止，尚未和上市公司签署任何文件。关于国内ICP的股权结构，王志东觉得跟他的解职没有任何关系，他是完全按照中国信息产业部的规定和中国的法律来做事的，“国内ICP的股权结构和人事短时间内都不会发生变化”。这清楚地表明王志东是不会轻易同意转出ICP公司的股份的。
而对于这个注册资金仅为100万人民币形式为有限责任公司的ICP公司来说，它是完全适用中国
法律的，这一点王志东非常清楚。尽管他当时没有实际出资，但在工商局的报备文件上是他王
志东的名字，他拥有70%的股份，他是法定代表人，他不同意，别人是动不了的。也许此举会
使王志东因为违反他和上市新浪的雇佣协议而产生法律责任，但他显然是不怕担此责任的。
对于这个问题，目前有两种说法，“ICP公司中王志东占70%的股权，在法律意义上讲，他自己就是公司董事会”；而有对公司法似乎了解全面的人指出这种理解的错误，斥此分析不懂中国公司法，认为中国公司法强制性规定，有限责任公司要有2－50个出资人，有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人。在公司董事会议事投票中，也不以股份比例来决定，而是一人一票，不管他代表多大股份。据此推出，目前王志东还不一定能控制ICP公司的董事会。笔者认为，这个问题取决于ICP公司的章程，因为我国公司法第51条明确规定，有限责任公司，股东人数较少和规模较小的，可以设一名执行董事，不设立董事会。执行董事可以兼任公司经理。执行董事的职权，应当参照公司法第46条规定（即董事会的权限），由公司章程规定。此时，执行董事为公司的法定代表人。由此可见，王志东一人即为董事会――执行董事的可能性在法律上是完全存在的。因此存在很大的可能性，在控制、管理、经营ICP公司上，王志东有足够的权限，尽管新浪的品牌、域名、知识产权甚至利润收益都反映到与上市公司有资产关联的BSRS中，但对于上市公司来说，中国的ICP、新闻、BBS执照是非常可贵的资源，绝对不能放弃。
因此，这是王志东和上市的新浪公司下一步斗争的焦点。王志东如还要参与新浪的事业，必然要在这里下功夫；退而其次，即使不再经营新浪，他也可以以此为筹码，拿到他认为“正当、公平”的东西。
最后再说一句，如果新浪是在和王志东签署了书面文件后再宣布其去职，就只有事件，没有纠纷！